每周一案丨實際施工人(rén)與發包方達成口頭協議(yì)再挂靠有資質第三方，實際施工人(rén)可(kě)直接向發包方直接主張工程款

趙乾龍律師是浙江杭天信律師實務所黨總支委員(yuán)，同時(shí)擔任房(fáng)地産業務部主任職務。執業期間辦理(lǐ)多(duō)起标的(de)巨大(dà)及疑難複雜(zá)的(de)建築房(fáng)地産相關案件，在建築房(fáng)地産業務領域具有較高(gāo)的(de)專業水(shuǐ)準。除此之外，趙乾龍律師對(duì)于公司法領域案件、其他(tā)民商事案件和(hé)刑事案件同樣具有豐富的(de)經驗，同時(shí)擔任多(duō)家中大(dà)型企業公司法律顧問。

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實際施工人(rén)與發包方達成口頭協議(yì)再挂靠有資質第三方，實際施工人(rén)可(kě)直接向發包方直接主張工程款

【案情簡介】

盧某某與新泰市某山莊就該山莊裝飾改造工程口頭達成一緻，由盧某某進行施工。盧某某找到浙江某裝飾公司借用(yòng)其資質，由浙江某裝飾公司與新泰市某山莊簽訂了(le)施工合同。工程經盧某某施工完成，竣工驗收并投入使用(yòng)。但新泰市某山莊尚有一千餘萬元工程款一直拖欠未能支付。盧某某向法院起訴要求浙江某裝飾公司和(hé)新泰市某山莊直接支付尚欠一千餘萬元工程款。

【代理(lǐ)思路】

   本案較一般的(de)實際施工人(rén)主張權利的(de)案件存在差異性，根據最高(gāo)院司法解釋：“發包人(rén)在欠付工程價款範圍内對(duì)實際施工人(rén)承擔連帶責任。”故實際施工人(rén)主張權利通(tōng)常爲向轉包人(rén)主張付款義務的(de)同時(shí)，向發包人(rén)在未付款範圍内主張連帶責任。本案存在一定的(de)特殊性，趙乾龍律師在檢索最高(gāo)院的(de)相關判例和(hé)相關書(shū)籍後，最終确定其訴訟策略爲原告向轉包方浙江某裝飾公司和(hé)發包方新泰市某山莊主張兩被告共同支付工程款的(de)義務，而不是要求發包方新泰市某山莊在未付款範圍内承擔連帶責任。

  【判決結果】

  一審法院支持了(le)盧某某訴求，判決發包方新泰市某山莊直接向盧某某支付一千餘萬元工程款，一審判決後兩被告均未上訴。

  【評析】

  建設工程借用(yòng)資質在法律法規中是進行否定性評價的(de)。《中華人(rén)民共和(hé)國建築法》和(hé)《建設工程質量管理(lǐ)條例》均明(míng)确規定禁止其他(tā)單位和(hé)個(gè)人(rén)借用(yòng)有資質的(de)企業承攬工程。在建設工程施工企業出借資質一般存在以下(xià)兩種情形：一是發包方不知有關單位或個(gè)人(rén)借用(yòng)施工單位名義參與投标、訂立合同、從事施工活動等；二是發包方明(míng)知、放任或故意追求不具備資質的(de)單位和(hé)個(gè)人(rén)借用(yòng)施工單位名義承攬工程。在第二種情形中，存在兩種形式的(de)法律關系，其中發包方與承包方之間的(de)建設工程施工合同法律關系，該法律關系因雙方虛假意思表示應爲無效；承包方與實際施工人(rén)之間借用(yòng)資質的(de)法律關系，違背法律法規的(de)強制性規定同樣無效。

  就本案而言，新泰市某山莊與浙江某裝飾公司簽訂的(de)施工合同因存在盧某某借用(yòng)資質，從而違法法律法規的(de)強制性規定應屬無效，盧某某并不具備相應的(de)資質，盧某某與浙江某裝飾公司簽訂的(de)内部承包協議(yì)也(yě)是無效的(de)。《合同法》第二百六十九條（本案系民法典施行前的(de)行爲）規定，建設工程是承包人(rén)進行工程建設，發包人(rén)支付價款的(de)合同。《建設工程施工合同司法解釋》第二條規定，建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人(rén)請求參照(zhào)合同約定支付工程價款的(de)，應予支持。本案中，新泰市某山莊作爲工程發包方，應當直接向盧某某承擔支付工程價款的(de)責任。

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